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《法治周末》記者 肖莎

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海在參加“優(yōu)化法治化營(yíng)商環(huán)境 護(hù)航民營(yíng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展”這一主題的討論時(shí)提到，新公司法第十五條、第四十五條、第五十七條等都從多個(gè)層面對(duì)公司中小股東權(quán)益、維護(hù)交易安全等方面提出要求，有的條款則值得引起企業(yè)高度重視，有些條款需要相關(guān)實(shí)施細(xì)則或者司法解釋的出臺(tái)才能更好落地。

第十五條和第二十三條，企業(yè)應(yīng)高度重視

“促進(jìn)企業(yè)的生存發(fā)展，企業(yè)一要落實(shí)好新公司法第十五條關(guān)于公司對(duì)外擔(dān)保投資借款一定要履行股東會(huì)或董事會(huì)決議的強(qiáng)制性規(guī)定。”劉俊海說(shuō)，這一條值得企業(yè)重視。

修訂后的公司法第十五條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

“這不是家規(guī)，這是全國(guó)人民都應(yīng)該看到的效力性規(guī)范。法定代表人越權(quán)簽署的擔(dān)保合同，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司不構(gòu)成拘束力，可以說(shuō)就是無(wú)效的，除非你構(gòu)成表見代表或者擔(dān)保事項(xiàng)由公司事后追認(rèn)。”劉俊海補(bǔ)充。

劉俊海還提到，新公司法第二十三條第二款，引進(jìn)了公司集團(tuán)面紗合并揭開的規(guī)則，“這是一個(gè)重大的制度設(shè)計(jì)，但有很多國(guó)有企業(yè)集團(tuán)、民企集團(tuán)對(duì)此認(rèn)識(shí)不到位”。

公司法第二十三條第一款規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第二款規(guī)定：股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

“有些公司集團(tuán)把子公司、孫公司都當(dāng)分公司管，集團(tuán)下文件一竿子插到底，機(jī)構(gòu)、人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)嚴(yán)重混同。但如果說(shuō)一個(gè)公司的商業(yè)模式出了問(wèn)題，人民法院揭開公司集團(tuán)的全部面紗，就會(huì)讓某一公司為集團(tuán)內(nèi)其他公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”劉俊海說(shuō)。

多個(gè)條款落實(shí)還需細(xì)則或司法解釋

劉俊海認(rèn)為，新公司法加大了中小股東精準(zhǔn)保護(hù)力度，充實(shí)股權(quán)保護(hù)的工具箱，明確不同權(quán)利行使與救濟(jì)的優(yōu)先序。比如第五十七條，一定程度上加大了對(duì)中小股東的知情權(quán)和查賬權(quán)的保護(hù)。

公司法第五十七條規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。

“但是第五十七條除了規(guī)定查閱權(quán)，沒有規(guī)定股東有沒有復(fù)制權(quán)。”劉俊海補(bǔ)充，有的地方法院認(rèn)為沒有復(fù)制權(quán)，我認(rèn)為可以有復(fù)制權(quán)，但是要簽保密協(xié)議，不能泄密。

修訂后的公司法第二百一十二條，在劉俊海看來(lái)也是保護(hù)中小股東權(quán)益的規(guī)定。第二百一十二條規(guī)定：股東會(huì)作出分配利潤(rùn)的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。

“這六個(gè)月過(guò)了以后沒分配怎么辦？我認(rèn)為司法解釋下一步要趕緊出臺(tái)解決上述問(wèn)題。”劉俊海說(shuō)。

劉俊海還花了不少篇幅探討新公司法第四十七條。

第四十七條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。

“國(guó)務(wù)院出臺(tái)了‘3+5’的過(guò)渡措施，但如果企業(yè)過(guò)了過(guò)渡期還拿不出錢實(shí)繳注冊(cè)資本怎么辦？我的建議，有實(shí)力的及時(shí)足額繳納出資，沒實(shí)力的辦理減資程序，減資減不下來(lái)的，有的需要注銷，有的需要清算。個(gè)別承擔(dān)國(guó)家戰(zhàn)略任務(wù)的企業(yè)可享受豁免待遇，但要經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院有關(guān)部門和地方省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。除此之外，一定要杜絕股權(quán)資本顯著不足的問(wèn)題，避免再出現(xiàn)小馬拉大車的現(xiàn)象。”劉俊海說(shuō)。

劉俊海曾在去某省調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)，2013年之后成立的公司，95%都是認(rèn)繳注冊(cè)資本的公司，沒有實(shí)繳到位。

“那么多僵尸企業(yè)，應(yīng)該引起重視。”劉俊海認(rèn)為，下一步要繼續(xù)深化注冊(cè)資本制度改革。

劉俊海提到，新公司法第五十四條和第八十八條，都是注冊(cè)資本相關(guān)的內(nèi)容。第五十四條規(guī)定，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。第八十八條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

“這些條款都很好，下一步怎么落實(shí)是具體的問(wèn)題。”劉俊海認(rèn)為，如何落實(shí)新公司法，進(jìn)一步促進(jìn)公司的可持續(xù)發(fā)展，保障公司的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，是個(gè)需要持續(xù)研究的課題。

視覺中國(guó)供圖