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整治醫(yī)藥領(lǐng)域中腐敗問(wèn)題刻不容緩，其事關(guān)人民群眾的健康權(quán)益、事關(guān)醫(yī)藥行業(yè)的健康發(fā)展。醫(yī)藥反腐過(guò)程中，需厘清犯罪行為涉及不同罪名的邊界，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，精準(zhǔn)打擊違法犯罪行為

□張百成 

受賄100套房、100個(gè)停車位，編織袋收百萬(wàn)現(xiàn)金還賭債，超百萬(wàn)講課費(fèi)，天價(jià)回扣、紅包……自今年以來(lái)，醫(yī)院院長(zhǎng)、書(shū)記被查的人數(shù)已逾200人，整治腐敗問(wèn)題已然成為治理醫(yī)藥行業(yè)的關(guān)鍵核心。

多年來(lái)，國(guó)家衛(wèi)健委會(huì)同有關(guān)部門不斷出臺(tái)相關(guān)文件，加強(qiáng)行業(yè)作風(fēng)建設(shè)。為了聚焦解決當(dāng)前醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗的突出問(wèn)題，今年7月初，國(guó)家衛(wèi)健委會(huì)同9部門聯(lián)合印發(fā)了有關(guān)文件。隨后，中央紀(jì)委國(guó)家監(jiān)委召開(kāi)了配合開(kāi)展集中整治工作的視頻會(huì)議，就聚焦醫(yī)藥領(lǐng)域“關(guān)鍵少數(shù)”，加強(qiáng)監(jiān)督執(zhí)紀(jì)執(zhí)法，在紀(jì)檢監(jiān)察系統(tǒng)內(nèi)進(jìn)行了部署。可見(jiàn)，我國(guó)重拳整治醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗的決心。

隨著醫(yī)藥反腐工作的逐漸深入，涉刑案件數(shù)量增加，如何界定具體行為是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何種犯罪變得尤為重要，筆者將結(jié)合典型司法案例對(duì)不同身份醫(yī)務(wù)人員的不同行為進(jìn)行差異化分析。

懲治醫(yī)務(wù)人員受賄行為是醫(yī)藥領(lǐng)域反腐工作的重中之重。但這里需要辨析的是，醫(yī)務(wù)人員收受賄賂、回扣、紅包等行為可能涉嫌“受賄罪”或“非國(guó)家工作人員受賄罪”。因部分醫(yī)務(wù)人員還具有管理醫(yī)院的公務(wù)職能，所以在涉及具體受賄行為當(dāng)中，需要承擔(dān)何種刑事責(zé)任，就需要對(duì)其實(shí)施受賄行為時(shí)的具體職能加以區(qū)分。

一種情況是醫(yī)務(wù)人員在診療、手術(shù)時(shí)收受個(gè)別患者及其家屬紅包的行為就可能涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪，而非受賄罪。因醫(yī)務(wù)人員在診療和手術(shù)時(shí)的受賄行為，是利用其開(kāi)處方權(quán)，而非基于其對(duì)醫(yī)院管理的公務(wù)職能。

另一種情況是醫(yī)院科室主任在該科室采購(gòu)藥品、器械、消耗品時(shí)，因收受醫(yī)藥代表的賄賂款，從而決定采購(gòu)該產(chǎn)品，此種情況屬于受賄罪。醫(yī)院科室主任的身份不但是具有開(kāi)處方權(quán)的醫(yī)生，還具有管理科室的職能，而其收受的賄賂的行為并非基于醫(yī)學(xué)技術(shù)針對(duì)病人個(gè)人而言的處方行為，而是基于科室管理職能，所以其在上述情況中屬于事業(yè)單位中行使管理職能的公務(wù)人員，符合國(guó)家工作人員的條件，從而構(gòu)成受賄罪。

現(xiàn)實(shí)中，醫(yī)務(wù)人員的處方權(quán)和公務(wù)管理權(quán)相互交叉。尤其是臨床科室的主任，一般會(huì)根據(jù)患者用藥情況、新品醫(yī)藥器械的上市，提出用藥申請(qǐng)，以便更好地提高醫(yī)療診治效果。如果該申請(qǐng)成為醫(yī)院采購(gòu)該藥品的決策性因素，醫(yī)院基于此采買了該藥品，該科主任收受回扣的行為則構(gòu)成受賄罪。上述看似為醫(yī)務(wù)行為的用藥申請(qǐng)，實(shí)則是科室主任基于其在采購(gòu)活動(dòng)中具有相關(guān)職務(wù)權(quán)力收受賄賂的行為。

筆者將通過(guò)以下三個(gè)典型案例更好地厘清醫(yī)務(wù)人員“受賄罪”和“非國(guó)家工作人員受賄罪”的界限。

陳某受賄案

2007年至2011年，陳某擔(dān)任某醫(yī)院科室主任期間，醫(yī)藥代表為了增加藥品在陳某所管科室的臨床用量，向陳某承諾給予回扣。陳某利用職務(wù)便利，在科務(wù)會(huì)上對(duì)相關(guān)藥品進(jìn)行推介，陳某基于科室醫(yī)生所開(kāi)出的相關(guān)藥品數(shù)量收取回扣。

本案中，陳某身為國(guó)有事業(yè)單位中具有管理職能的人員，應(yīng)以國(guó)家工作人員論。陳某利用職務(wù)之便，收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。陳某雖然收受的是基于處方而得到的回扣，但該處方均是其科室內(nèi)具有處方權(quán)的醫(yī)生所開(kāi)，陳某個(gè)人名義所開(kāi)數(shù)量極少，陳某收取回扣，主要是利用其科室主任的管理職權(quán)，其科室主任來(lái)源于醫(yī)院的聘任，國(guó)有事業(yè)單位中具有管理職能人員行使管理職權(quán)，屬?gòu)氖鹿珓?wù)，應(yīng)以國(guó)家工作人員論，收受賄賂符合受賄罪構(gòu)成要件。況且，即使兩種權(quán)能交叉混雜，亦宜以公職權(quán)論，因?yàn)槠洹搬t(yī)務(wù)”之權(quán)是被“公務(wù)”之權(quán)覆蓋和管理著的。

郭某非國(guó)家工作人員受賄案

2011年至2013年，郭某系某醫(yī)院醫(yī)生。2011年，其主管科主任與醫(yī)藥代表達(dá)成使用醫(yī)療器械回扣事項(xiàng)，并通知科室部分醫(yī)生使用該醫(yī)療器械有回扣，回扣按照科主任和具體使用該醫(yī)療器械的醫(yī)生約定的比例進(jìn)行分配。

非國(guó)家工作人員受賄罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的行為。本案中，郭某作為醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開(kāi)處方的職務(wù)便利，非法收受醫(yī)療器械銷售方的財(cái)物，為醫(yī)療器械銷售方謀取利益，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。

另一方面，手術(shù)中醫(yī)生使用醫(yī)療器械后，醫(yī)療器械供應(yīng)商根據(jù)醫(yī)療器械價(jià)格按照一定比例把回扣給予科主任，再由科主任分給使用該醫(yī)療器械的醫(yī)生，沒(méi)有參與的醫(yī)生就沒(méi)有回扣，科室醫(yī)護(hù)人員亦沒(méi)有分得回扣款，該回扣款也沒(méi)有記入本科室賬戶，更沒(méi)有用于科室的支出，因此，郭某等醫(yī)生收受回扣款的行為不是科室行為，而是個(gè)人行為，其行為不符合單位犯罪構(gòu)成要件。

某醫(yī)院眼科單位受賄案

2013年至2017年，陳某擔(dān)任某醫(yī)院眼科主任期間，與某供應(yīng)商達(dá)成一致，在科室開(kāi)展醫(yī)療過(guò)程中，幫助供應(yīng)商銷售該醫(yī)療產(chǎn)品，為供應(yīng)商謀取利益，并將收受的回扣款用于科室使用。2014年，供應(yīng)商與陳某重新約定了回扣比例，將回扣比例升高。陳某向科室人員隱瞞新約定的回扣比例，僅按照之前約定的比例把回扣款發(fā)放給科室所有成員，剩余的部分與另一名知情的醫(yī)生共同侵吞。

本案中，某醫(yī)院眼科為該醫(yī)院的內(nèi)設(shè)科室，在陳某和李某分別任眼科主任和眼科主治醫(yī)師期間，二人利用職務(wù)之便，在眼科開(kāi)展相關(guān)眼疾治療醫(yī)務(wù)過(guò)程中，以眼科的名義對(duì)外幫供貨商向患者推銷或銷售用于治療眼疾的醫(yī)療產(chǎn)品，為供貨商謀取利益，從中收受或索取供貨商給予的回扣，之后由陳某和李某伙同眼科其他人員予以私分，某醫(yī)院眼科的行為依法應(yīng)以單位受賄罪論處。陳某和李某分別系該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員，依法應(yīng)對(duì)其以單位受賄罪追究刑事責(zé)任。

此外，除陳某和李某外，眼科其他人員僅分得了供貨商給予回扣款的部分利益，對(duì)于陳某與供貨商洽談提高回扣比例而被其和李某從中多占有的部分，眼科其他人員并不知情。陳某和李某將其中供貨商給予的大部分回扣款予以隱瞞截留侵吞，其行為依法應(yīng)以貪污罪論處。

通過(guò)以上案例我們可以看出，醫(yī)務(wù)人員基于開(kāi)處方權(quán)和公務(wù)管理職權(quán)的受賄行為涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪和受賄罪。與此同時(shí)，賄賂類犯罪作為對(duì)向犯，醫(yī)藥代表及醫(yī)藥公司向醫(yī)務(wù)人員行賄的行為也要加以區(qū)分。

如果醫(yī)藥代表給予醫(yī)務(wù)人員回扣等不正當(dāng)利益，是基于醫(yī)務(wù)人員的管理職能，例如對(duì)藥品和醫(yī)療器械集中采購(gòu)提供便利，則構(gòu)成行賄罪；如果是基于醫(yī)生的處方權(quán)，例如為了讓醫(yī)生在開(kāi)處方時(shí)多開(kāi)其銷售的藥品，則構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。

藥廠和醫(yī)藥公司也可能涉嫌單位犯罪。我們所說(shuō)的醫(yī)藥代表，一般是指藥廠或者醫(yī)藥公司的銷售。醫(yī)藥代表推廣、銷售藥品時(shí)如果基于公司的指示向醫(yī)務(wù)人員行賄的，藥廠和醫(yī)藥公司則構(gòu)成單位犯罪。如果只是醫(yī)藥代表基于完成自己的業(yè)績(jī)指標(biāo)，自掏腰包行賄，則屬于醫(yī)藥代表的個(gè)人行賄行為。

整治醫(yī)藥領(lǐng)域中腐敗問(wèn)題刻不容緩，其事關(guān)人民群眾的健康權(quán)益、事關(guān)醫(yī)藥行業(yè)的健康發(fā)展。醫(yī)藥反腐過(guò)程中，需厘清犯罪行為涉及不同罪名的邊界，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，精準(zhǔn)打擊違法犯罪行為。

（作者系北京紫華律師事務(wù)所律師）